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桂阳法院收取款项不轻判、变相剥夺上诉权
hupingfen 发表于 2019-09-23 10:21:11『标签:投诉举报 郴州->桂阳县 综治司法
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桂阳法院收取款项不轻判,变相剥夺上诉权,天理何在!

——请桂阳县法院立即将案子移送至郴州市中级人民法院审理。

我亲友胡平芬,因诈骗罪被判徒刑,审判的前一天,法院才通知交纳罚金一万、退赃一万的,说在第二天开庭前一定要缴纳两万。我的父亲因病刚刚去世,我妈妈一时又拿不出那么多钱,法庭又要求他们立即想办法交纳,否则就以我不认罪、悔罪为由要对我加重刑罚。之后我在法庭安排下,要我叔叔马上借高利贷也要赶在法庭宣判前交纳。之后桂阳法院不但没轻判,反而重判7个月,2019年9月1日,我们提出上诉,可桂阳法院至今未将我们的上诉状移交至郴州市中级法院,严重剥夺我们的上诉权。

庭审直播视频http://tingshen.court.gov.cn/live/7472961

刑事上诉状

上诉人(原审被告):胡平芬,男,1982年生,汉族,因诈骗一案现在羁押于桂阳县看守所。

上诉人因诈骗一案,不服湖南省桂阳县人民法院(2019)湘1021刑初号刑事判决书(以下简称一审判决),特提出上诉。

上诉请求:

一、上诉人具有自首情节,请改判为3个月拘役刑,望二审法院收到案件后立即对我进行取保候审。

二、请二审法院去桂阳县看守所二监找被害人调取给我出具的谅解书,或者书面许可辩护人通过羁押场所会见被害人要求辩护人立即调取。

事实与理由:

一、上诉人具有取得被害人谅解的情节。谅解书在被害人袁某某手里,审理时申请庭院调取,法院故意不调取,程序违法,应予撤销,在此请二审法院调取。

被害人袁某某羁押在桂阳县看守所,我多次向被害人求情,答应出去后将骗取的现金1万元,陆续的去监狱给其交生活费。袁某某答应给我出具了谅解书,等法庭开庭前法警提审上诉人时去找袁某某调取。

辩护人于开庭前一天会见上诉人,后立即申请法庭向被害人调取证据,法庭一开始答应,开庭前半个小时又说法庭没有义务帮上诉人调取,也没有许可辩护人通过看守所民警安排会见被害人找被害人调取。法庭开庭时向审判长找我核实出具谅解书情况后,我要求法庭派法警立即去离审判庭不到100米的被害人羁押的监室去找拿谅解书。法庭以被害人出具的材料不属于申请法庭调取的范围,故意不予调取。根据《刑事诉讼法》第四十三条辩护律师经证人或者其他有关单位和个人同意,可以向他们收集与本案有关的材料,也可以申请人民检察院、人民法院收集、调取证据,或者申请人民法院通知证人出庭作证。辩护律师经人民检察院或者人民法院许可,并且经被害人或者其近亲属、被害人提供的证人同意,可以向他们收集与本案有关的材料。据此,根据《刑事诉讼法》第二百三十八条规定,原判决应予撤销。

二、上诉人具有自首情节,请二审法院予以认定

1、上诉人在新田县看守所就如实供述了桂阳县公安局还没有掌握的贩卖假毒品给袁某某的事实,同时袁某某也因此被追究刑事责任。根据《刑法》第六十七条规定应该认定为自首。

上诉人因他罪于2018年8月7日前,在新田县公安局执法办案中心审问时就检举袁某某犯贩毒罪,新田县公安局将我的检举线索转给了桂阳县公安局流峰派出所,流峰派出所接到检举后,才对即将羁押期限届满的被行政拘留的吸毒人员袁某某进行侦查立案并改为刑事拘留,之后,桂阳县公安局流峰派出所立即又到新田县公安局找我取证证明袁某某的贩毒事实,我就如实供述了我在袁某某购买毒品吸食的事实和我故意利用假的毒品骗取袁某某1万元的事实以及欧阳某某砸袁某某车子的具体事情。(有袁某某补充侦查卷公安出具的案件来源及犯罪嫌疑人到案情况说明和我在新田县公安局的讯问笔录、桂阳县公安局对我做的询问笔录证实)。之后,桂阳县公安局才将欧阳某某抓获归案,桂阳县人民检察院对袁某某审查起诉时,发现欧阳某某手机有我收取他的1万元微信转账记录及我的口供,才要求桂阳县公安局流峰派出所要追究我的诈骗罪责任。此时我因羁押期限届满已经离开新田县看守所2个月,桂阳县公安局才电话通知我到案。在此之前,桂阳县公安局未对我采取任何措施。接到电话后,我立即到桂阳县公安局流峰派出所接受处理。根据刑法六十三条规定:“被采取强制措施的犯罪嫌疑人、上诉人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的,以自首论。”

2、我属于主动投案。桂阳县公安局是在接到检察院的指令,才决定对我追究责任,才拨打电话要求我到案的。之前桂阳县司法机关未对我采取任何措施,桂阳县人民检察院也没有将我的案子移送到新田县法院并案起诉。根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》(一)自动投案,是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉,或者虽被发觉,但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时,主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。我的这种情况应当属于主动投案。

一审开庭时公诉机关在法庭上明确肯定我的行为属于主动投案,桂阳县人民法院也明知我是主动投案,一审判决为了重判故意不认定为自首,显然违背了前述法律规定,也违反了《刑法》第三规定罪行法定原则和罪责刑相适应原则。

三、关于罚金及退赃2万元问题。对于审判长提问,我为什又不缴了,我在此说明一下,一是时间紧迫,而是在短时间内无法找借那么多钱。法院是开庭前一天下午下班才通知交纳罚金一万、退赃一万的,说在第二天开庭前一定要缴纳两万。我的父亲因病刚刚去世,我妈妈一时又拿不出那么多钱,法庭又要求他们立即想办法交纳,否则就以我不认罪、悔罪为由要对我加重刑罚。之后我在法庭安排下,要我叔叔马上借高利贷也要赶在法庭宣判前交纳。我叔叔和妈妈认为只要向法庭交了钱,就会对我从轻处理,判决我三个月有期徒刑,便在朋友介绍下,借了高利贷交到法庭。不是我家属中途变卦不缴纳,而是法庭通知的时间太急了没有给我们家人留有余地,如果只是5000千元罚金,倒容易借。对于退赃1万,袁某某答应我出狱后分期打到监狱。可是法庭非要我家人马上交到法院,逼得太急。如果法庭收到起诉状后或者在发起诉状时,或者在通知辩护人开庭时,确定具体数额,或者不当庭宣判,明天交也可以,我家人就不会那么急于去借高利贷,为了得到法庭从轻处理,我和我的家人不得不四处打电话筹借。结果当庭宣判的结果,与我看到的法律规定对我的量刑相差一大截,为什法律规定的量刑与法庭的量刑相差那么多?

对于法庭的量刑和法官说的,我被新田法院判刑后,又犯罪屡教不改,自然影响本案的量刑,不作累犯从重处理我,就已经对我很不错了。尊敬的法官啊,你知道的新田县于2019年3月19日法院判我有罪,我作案的时间是2018年2月。一审判决我犯诈骗罪的作案的时间是2018年7月31日。桂阳县公安局在2018年7月侦查袁某某贩毒案件时我就如实向桂阳县公安局供述了我黑吃黑的方式骗取了袁某某1万元。桂阳县公安局理应将此案立即移送新田县司法机关,并案侦查、审查起诉,却没有反而将我在新田县法院判决我他罪的刑期届满后2个月,开始追究我诈骗罪的刑事责任。按照数罪并罚规定处罚我,我的刑期是8个月以上15个月以下刑期,决定执行刑期可能是11个月,但绝不会是今天桂阳县法院判我7个月加新田县法院判我8个月,一共要坐满15个月。这15个月分开坐,不管我表现多好都不会给我减少一天刑期。然而本案的司法人员确念念不忘我之前犯罪要给我加重处罚。如果是我的原因没有招待漏罪,我是罪有应得,但是我在新田县公安机关到案后如实向桂阳县公安局供述了漏罪,桂阳县司法机关却为了榨取我的钱财,故意不移送新田司法机关一并处罚。特别是对我足额退赃缴纳罚款时,本可以对我判处3个月以下拘役,却对我从重处罚选择6个月的量刑起点,只对我以坦白情节减轻20%,对我判处7个月有期徒刑,我不知道法官的良心何在?这就是你们鼓励所有被告人缴纳罚款退赃的真实用意吗?父母不帮我交罚金,一审法院按照量刑规范化,一天的刑期也不减,更何况坦白情节你们也要给我一个月,最多也是判我8个月,15000元却买了1月的刑期。还让我年近花甲的我的老母亲为我受苦受罪,且这15000元是高利借来的。

三、一审判决量刑过重,应予撤销

1、本案的基准刑最高是6个月有期徒刑。根据湖南省高级人民法院关于印发《湖南省高级人民法院关于贯彻<最高人民法院关于常见犯罪的量刑指导意见>的实施细则》诈骗罪1.第一个量刑幅度诈骗公私财物,达到“数额较大”起点五千元的,可以在三个月拘役至六个月有期徒刑幅度内确定量刑起点。在量刑起点的基础上,诈骗数额每增加一千五百元,增加一个月刑期,从而确定基准刑。本案犯罪数额是1万元,超过5000元,对其增加的基准刑最多只能3个月有期徒刑。即起点刑3个月+3个月=6个月。最高人民法院量刑规则第十八节,诈骗罪第一百二十三条【三年以下有期徒刑、拘役、管制、单处罚金量刑格】(一)诈骗不足4000元的,基准刑为罚金刑;4000元以上不足5000元的,基准刑为管制刑;5000元的,基准刑为拘役三个月,每增加1670元,刑期增加一个月;1万元的,基准刑为有期徒刑六个月,每增加1000元,刑期增加一个月。

本案犯罪金额刚好是1万元,基准刑最高是6个月有期徒刑,上诉人没有任何从重处罚情节,一审判决却故意判处7个月有期徒刑,已经违背了前述量刑规定,属于退赃退赔,缴纳罚金加重处罚的恶果。

1)上诉人具有可以减少基准刑20%以下的坦白情节,一审判决名为从轻,实为加重。湖南省高级人民法院关于印发《湖南省高级人民法院关于贯彻<最高人民法院关于常见犯罪的量刑指导意见>的实施细则》:“对于具有坦白情节,可以综合考虑如实供述罪行的阶段、程度、罪行轻重以及悔罪程度等情况,确定从宽幅度。(1)如实供述自己罪行的,可以减少基准刑的20%以下,一般不超过二年;上诉人被追究前主动招待犯罪事实,被追究后主动投案再次如实招待犯罪事实,理应在基准刑6个月以下减轻基准刑6个月的20%,即一审判决本案仅仅依据坦白情节,就应对上诉人判处4.8个月拘役,却加重判处7个月有期徒刑,所以一审判决名为从轻,实为加重!

2)上诉人具有可以减少基准刑30%以下的退赃情节,一审判决没有以此对其减轻基准刑

《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》法释〔2014〕13号“第一条本规定所称刑事裁判涉财产部分的执行,是指发生法律效力的刑事裁判主文确定的下列事项的执行:(一)罚金、没收财产;(二)责令退赔;(三)处置随案移送的赃款赃物;(四)没收随案移送的供犯罪所用本人财物;(五)其他应当由人民法院执行的相关事项。刑事附带民事裁判的执行,适用民事执行的有关规定。”执行依据仅提及责令退赔,而未提及追缴违法所得。

上诉人家属代向法庭缴纳的1万元,不是本人的存款,而是母亲向他人的借款,是帮我退赔。通过法庭给被害人,而不是缴纳违法所得。一审判决应当依据湖南省高级人民法院关于印发《湖南省高级人民法院关于贯彻<最高人民法院关于常见犯罪的量刑指导意见>的实施细则》的通知17.对于退赃、退赔的,综合考虑犯罪性质,退赃、退赔行为对损害结果所能弥补的程度,退赃、退赔的数额及主动程度等情况,可以减少基准刑的30%以下,一般不超过三年。

综上,一审判决程序违法,已经严重影响案件公正审理和判决,且对我判决极为不公,应予撤销原判发回重审;实体上必须认定自首,没有认定自首,且量刑过重也应予撤销改判。本案判决一旦上网,人人能看到,若不改判,以后再也没有人相信法院会以退赃退赔,缴纳罚款了。

上诉人:胡平芬

2019年8月31日

hbx668:没有剥夺你上诉权第1楼
一,你在看守所,如何能在红网上发帖子?

二,桂阳县法院没有剥夺你的上诉权。只是案卷移送有一个过程。去年我上诉的刑事案件,好像是过了快两个月,郴州中院才立案的。

2019-09-25 11:17:36

桂阳县网信办:相关回复第2楼

据悉我院已依法将该案移送郴州市中级人民法院,感谢对法院工作的关心与支持。

桂阳县法院

2019年9月25日

2019-09-25 17:35:07

898922:1楼那个人可能是本案的法官,你没有看到啊,亲戚代发的,最高人民法院司法解释法释〔2012〕21号第三百零二条 上诉人通过第一审人民法院提出上第3楼
1楼那个人可能是本案的法官,你没有看到啊,亲戚代发的,最高人民法院司法解释法释〔2012〕21号第三百零二条上诉人通过第一审人民法院提出上诉的,第一审人民法院应当审查。上诉符合法律规定的,应当在上诉期满后三日内将上诉状连同案卷、证据移送上一级人民法院,并将上诉状副本送交同级人民检察院和对方当事人。你却说2个月送到中院。我们拨打了12368电话,查不到案号,他说你们没有移送。
2019-09-27 09:35:03

不公:我看了一下 ,是自首。这个 法官没有看材料第4楼
我看了一下,是自首。这个法官没有看材料
2019-09-28 12:18:24

hupingfen:判决书第5楼

2019-09-29 10:55:06

hupingfen:庭审直播视频http://tingshen.court.gov.cn/live/7472961第6楼
庭审直播视频http://tingshen.court.gov.cn/live/7472961
2019-09-29 10:55:22

蓦然回首:来自时刻端的跟评第7楼
桂阳法院有点乱黑,请上级监督部门多多督察。给桂阳人民伯姓们感到公平正义。我是不相信桂阳的法律公平!!
2020-01-14 22:34:58
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